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如何摆正董事会与经理层之间的关系
作者：捷盟高级咨询顾问 滕超
很多国有企业改制后，虽然建立了相应的法人治理结构，但通常将董事长与总经理合二为一，由一人担任。在这种模式下，董事会与经理层高度重合，虽然在一定程度上降低了沟通成本，也将所有者与经营层的矛盾暂时掩盖在“高效、和谐”的表象之下，但同时二者之间的协助和制衡作用也没有得到充分的发挥，经理层逐渐被边缘化。
随着企业管理的逐步完善与发展，越来越多的企业开始考虑将董事长与总经理分设，进一步明确董事会与经理层之间的关系，明晰二者各自的职能定位与权责分配，建立行之有效的法人治理机制与公司治理模式。
一、董事会与经理层之间的关系界定
从职能定位的角度来说，在股东会-董事会-经理层的三层公司治理结构中，董事会处于中间层，上受控于股东会，下控制经理层，同时还受到监事会和董事会内部的监督，是连接股东会和经理层的桥梁，在公司治理结构中处于核心地位，是公司治理结构中众多委托代理关系指向的共同结点。
在股东会-董事会的委托代理关系中，董事会是受托方，扮演着利益代表者的角色，代表股东发挥控制和管理公司的功能，负责股东大会闭会期间公司的重大管理决策；在董事会-经理层的委托关系中，董事会是委托方，委托经理层具体执行决策，组织公司的生产管理，作为资源控制者，董事会通过聘任或解聘经理层人员并决定其报酬来
发挥其经营管理的功能；在股东会-经理层的委托代理关系中，董事会处于受托方和委托方之外的第三方，扮演着利益协调者的角色，协调和缓解股东和经理层之间的代理冲突，发挥监督的功能。
从权责划分的角度来说，董事会由股东会选举产生，对股东会负责，其主要权责包括选聘或解聘公司经理层，并决定其报酬；审议和批准经理层的战略计划、经营计划和投资方案；制定财务预决算方案、利润分配方案；决定公司合并、分离和解散等。经理层由董事会聘任，对董事会负责，主要权责包括实施董事会决策；负责公司日常管理，包括内部设置和管理规章；负责内部员工选聘、管理，并决定员工报酬等。
董事会与经理层的权责划分
二、董事会对经理层实施考核
对经理层的考核是《公司法》赋予董事会的法定权利。现代企业制度的核心是公司治理，公司治理结构成功运转的关键之一，是要让董事会成为公司的治理主体，通过聘任、考核和奖惩对经理层形成有效的激励和制约，以确保股东利益最大化。因此，考核经理层是发挥董事会作用的一个重要手段；实施董事会对经理层的考核有利于强化董事会对经理层的激励与约束，发挥董事会公司治理主体的作用，更好规范公司法人治理。
董事会薪酬考核委员会是董事会对经理层实施考核的主体。一般情况下，董事会考核经理层多采用目标管理和关键业绩指标相结合的方式。董事会结合行业状况、年度目标的实现水平、经营团队的努力程度来组织对于包括总经理在内的经营层的考核并严格依据激励制度来进行激励。董事会对经理层的考核过程可分为三个阶段:在年度开始时确定考核目标,在年中考核绩效,在年末评估结果。从而形成目标、绩效、结果的有效统一,保证根据考核结果而实施奖惩的科学客观性。
对经理层的考核周期采取年度与任期相结合的方式，根据年度考核结果发放经理层年薪。任期内成绩显著的经理层人员，可根据公司股权激励的相关规定享受股权奖励；在任期内由于工作失职或失误，给公司造成重大财产损失或人身伤亡的，视性质和情节严重程度给予经济处罚或行政处分，甚至解聘，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
三、董事会与经理层之间的沟通渠道
经理层有义务确保建立与董事会之间畅通的信息沟通渠道，主要沟通渠道包括：
（一）月度工作简报制度：经理层应有专人在每月定期向董事会提交工作简报，通报公司经营状况以及未来发展建议。工作简报的主要内容有：上月工作总结、上月工作中的主要问题以及解决方法、上月重大事件、本月工作计划以及其他需要向董事会汇报的事情；
（二）定期工作报告制度：配合定期董事会的召开，经理层应提交书面的工作报告，汇报报告期内工作开展情况、预算执行情况以及经营中存在的主要问题和解决方法；
（三）财务报告制度：每月定期向董事、监事报送资产负债表、利润表和现金流量表；
（四）日常报告制度：在董事会和监事会闭会期间，经理层应经常就公司生产经营和资产运作日常工作向董事长进行非正式报告；
（五）质询制度：公司董事或监事在不影响工作的前提下，可以就具体问题质询经理层人员，被质询人员应积极配合，提供真实信息，但有权拒绝董事越权发出的工作指令；
（六）突发（重大）报告制度：对于公司经营中发生的突发性事件或者重大事件，总经理应在事件发生后的5个工作日内向董事会提交书面报告，通报情况，并在事件处理后5个工作日内向董事会提交书面处理报告，通报处理情况。应报告的突发事件或重大事件包括：
1.重要合同的订立、变更和终止；
2.大额银行退票；
3.重大经营性或非经营性亏损；
4.资产遭受重大损失；
5.可能依法负有的赔偿责任；
6.重大诉讼、仲裁事项；
7.重大行政处罚；
8.公司发生重大人事安全事故、设备事故、质量事故及其他对公司经营、发展产生重大影响的事件；
9.公司章程、董事会议事规则规定的或者总经理认为必要的其他报告事项。
总的来说，董事会与经理层的“分与合”并不是问题的根本症结所在，只有切实解决了国有企业所有权主体虚化的问题，进一步完善公司治理结构，加强企业文化建设，创新管理理念才能够真正理顺董事会于经理层之间的关系。
第六章 公司治理
第二节 投资者和董事会在公司治理中的作用
一、所有权结构与公司治理（★）
（一）公司治理应当保护和促进股东权利行使
1.股东的基本权利。
包括：
（1）安全登记所有权的方法；
（2）转让和交易股票；
（3）及时、定期地从公司得到相关和真实的信息资料；
（4）参加股东大会和参与投票表决；
（5）选举和撤换董事会成员；
（6）分享企业利润。
2.股东应该具有参与权、充分告知权、有关企业重大变更的决策权。
这些重大变更包括：
（1）修改法规、公司章程、其他类似的公司管理文件；
（2）授权增发股份；
（3）特别交易，包括转让全部或大部分资产、而这将造成公司被出售的结果。
3.股东应具备有效的参与机会、能够在股东大会上投票、应当被告知投票规则，包括：投票程序，这将决定股东大会的正常举行。【明确股东会、董事会和经营层的权责。】
（1）股东应当及时收到关于股东大会举行的日期、地点、议程等充分的信息，也包括关于会议决定的事项的充分及时的信息。
（2）股东应当有机会对董事会提出问题，包括对于年度审计报告、在股东大会议程中增加项目、对提议的决议案、对于适当的限制条件等问题。
（3）在公司治理决策的关键点上，例如选举和任命董事会成员，有效的股东参与应该被推进。在董事会成员和关键经理人员的薪酬政策上，股东应该能够使得他们的观点被大家知道。对董事会成员和员工的报酬安排的公正程度应当是股东核准的前提。
4.股东可以亲自投票，也可以缺席投票，两者都赋予投票结果以同等效力。
5.使某些股东获得与他们所有权不成比例的控制地位的资本结构和安排，应当被披露。 有些资本结构允许一个股东行使超过在公司的所有权比例的控制权。金字塔结构、交叉持股、限制性股份或加倍投票权等，都能够用来减小非控股股东影响公司政策的能力。 由于这些机制具有重新分配股东影响公司政策的能力，股东有理由期望所有这些资本结构和安排的信息被披露。
6.公司控制权市场应被允许以有效率和高透明的方式运作。
（1）用来规范在资本市场上获得公司控制权和非常规交易，如购并、公司主要资产的出售等的规则和程序，应该明确制定和披露，以便投资者理解他们的权利和追索权。交易应该在透明的价格和公平的条件下进行，以便所有股东依照他们的类别保护他们的权利。
（2）反并购机制不应作为董事会和管理层免受监督的借口。
（二）公司治理应当保证所有股东得到公平待遇
公司治理结构应当保证所有股东的公平待遇，包括少数股东和国外的股东。所有的股东
都应该在他们的权利受损时有获得有效补偿的机会。
股东可执行其权利的途径之一是能够对经营管理层和董事会成员发起法律和行政诉讼程序。当少数股东有合理的依据相信他们的权利已经受到侵害，法律制度能够提供给他们提起诉讼的机制，这可以强化中小投资者的信心。提供这样的执行机制是立法者和监管者的关键职责。
鼓励投资者在法庭质询公司的行为，这样的法律制度存在着一定的风险，也许会造成滥讼。
1.同一类别、同一系列的股东应当得到同样的公平待遇。
（1）在同一类别任何系列内，所有的股份都应该具有同样的权利。
（2）对于控股股东滥用行为造成的利益上的直接或间接伤害，小股东应当受到保护，并且应该有有效的补偿方法。
（3）选举应该在有表决权的股权所有者协商同意的方式上由托管人和代理人投票。
（4）对远程投票的妨碍应当被去除。
（5）普通股东大会的过程和程序应该对所有股东都公平对待。
2.禁止内部交易和滥用的私利交易。
当与公司有密切关系的个人，包括控股股东，利用那些关系来损害公司和投资人的利益时，滥用的私利交易就发生了。当内部交易导致操纵资本市场时，将构成证券法律所严格禁止的“内幕交易”。公司治理应当有效禁止此类滥用内部权利的交易。
3.在直接影响到企业的任何交易或事件中，无论董事会成员和关键经营人员直接、间接或在第三方利益上对于董事会具有实质性利益的，都应当被要求公开。
二、董事会的职权及其在公司治理中的作用（★★）
公司治理结构应确保董事会对公司的战略指导和对经营管理层的有效监督，同时确保董事会对公司和股东的责任和忠诚。
董事会除了指导公司战略，还主要负责监督经营管理层和确保股东回报，同时避免各种利益冲突，平衡各方需求。为了有效地完成以上职责，董事会必须具备客观独立的判断力。董事会另外的重要职责是监督确保公司运作符合现行法律法规，这些法律法规涵盖多个方面，包括税收、竞争、劳资、环境、公平发展、健康和安全等。
董事会不仅要对公司和股东负责，同时有义务将其利益最大化。董事会还被寄希望于承担起兼顾和公平对待其他利益相关者利益的职责，这些利益相关者包括员工、债权人、客户、供应商和当地社会。在这个范围内，他们还必须遵守环境和社会的标准。
（一）董事会成员的行为应当建立在一个充分可靠信息的基础上，忠实诚信、勤勉尽责、根据公司和股东的最大利益履行职责。
董事会应该根据公司利益行事，同时兼顾股东、员工和公共事务等，防止经营管理层侵占公司最大利益。
董事会成员履行受托责任的两个重要方面是谨慎义务和忠诚义务。
谨慎义务要求董事会成员基于完全信息，忠实、诚信、勤勉和审慎地履行职责。 忠诚义务，要求董事会成员平等对待股东、监管关联交易和建立合理的关键的经营人员及董事会成员的薪酬体制。忠诚义务对在一个集团公司结构内的董事会成员也非常重要，即使一家公司被其他的企业控制，忠诚义务要求董事会成员对本公司和本公司股东负责，而非对控制方负责。
（二）如果董事会的决策可能对不同的股东团体产生不同影响，董事会应平等地对待所有股东，在履行其职责时，董事会不应被视作、也不应被当作不同支持者的个别代表的集合体。尽管个别董事会成员可能确系部分股东提名选出，让董事会成员承担起他们的职责而以一个尊重所有股东的公平方式履行他们的义务，这确实是董事会工作的一个重要作用。如果
控股股东存在，而他又能够在事实上选取所有董事会成员，那么该原则就尤为重要。
（三）董事会应该建立高水平的伦理道德标准。它应当充分考虑到利益相关者的利益，董事会在塑造整个公司的道德伦理形象中发挥着关键性作用，他们不仅要身体力行，同时还要约束和监督关键经营人员和整个经营管理层。高水平的道德伦理标准符合公司的长远利益，它会在日常运作和长期合作中为公司贏得信誉和诚信。为了使董事会目标清楚而且切实可行，很多公司建立了基于专业标准和更广泛行为准则的规章制度。
（四）董事会对公司事务应该能够行使客观独立的判断。为了执行其监督经营管理层、防止利益冲突、平衡公司内部各种需求的职能，董事会要有能力做出客观的判断。首先这意味着董事会在组成和结构上，对于经营管理层的独立性和客观性。
董事会的客观性还取决于公司的所有权结构。一个控股股东在董事会和经营管理层的人事安排上有很大的影响力，然而，即使在此种情况下，董事会仍然要对整个公司和包括小股东在内的所有股东恪守尽责。
1.董事会应该考虑指派足够数量的、有能力的非执行董事，对潜在的利益冲突的事项行使客观独立判断的任务。
2.当董事会设立专业委员会时，他们的任命、构成和工作程序应该定义明确并由董事会公告。
3.董事会成员应该承诺有效地履行他们的职责。
4.为了改善董事会的运作及其成员的绩效，越来越多的公司正在鼓励培训其董事会成员，并在个别公司中鼓励董事会成员进行自我评定。
（五）为了履行职责，董事会成员应该有渠道掌握准确的、关键、及时的信息。
三、董事会与高级管理层的角色分离（★★）
董事会与高级管理层的角色分离，基于董事会的独立性要求，以确保董事会履行独立判断的职能。在这种条件下，董事会的独立性要求有足够数量的董事会成员独立于经营管理层，董事会主席和首席执行官的角色分离，或是在不分离的条件下，指定一名非执行管理人员或外部人员为首席董事来召集董事会，以有助于董事会对于经营管理层的独立性和客观性。这种角色分离可以帮助平衡权利，强化董事会的责任和独立于经营管理层的判断能力。
（一）董事会应该履行的关键职能
1.审查和指导制定公司战略、重要的行动计划、风险对策、年度预算和商业计划、制定绩效目标、监督目标的执行和企业绩效的实现、监督重要的资金支出、收购和出售等行为。
2.监控公司的治理实践成效，在需要的时候加以方向上的干预。董事会对公司治理的监督包括：不断的审核公司内部制度，以确保所有管理者的责任清晰。
3.选择、确定报酬、监控关键的经营主管人员，在必要的时候，更换关键的经营主管人员；监督更替计划。
4.协调关键经营主管人员和董事会的薪酬，使之与公司和股东长期利益保持一致。
5.保证董事会的选聘和任命过程的正规化、透明性。
6.监管经营层、董事会成员和股东之间潜在的利益冲突，这包括公司财产的滥用和关联交易中的舞弊行为。
7.确保公司的会计、财务（包括独立的审计）报告的真实性，确保恰当的控制系统到位，特别是风险管理系统、财务和运作控制，确保按照法律和相关标准执行。
8.监督信息披露和对外沟通的过程。
（二）董事会和管理层的作用
董事会应该以书面形式明确董事会与管理层之间的权责分工，即董事会保留的职能和其授权管理层代其执行的职能。
董事会保留和授权管理层的事项的性质必然取决于企业的规模、复杂程度和所有权结
构，以及其传统和企业文化。
（三）董事及高级管理人员个人责任的分配
正式的董事任命书列明了非常有用的关键条款和情况。同样，首席执行官和财务总监也应该有一个正式的职责说明和任命函，以说明他们的任期、职责、权力和责任，并有权终止其职务。
董事会主席负责领导董事会，以便有效地组织和行使董事会的职能，并通报董事会会议 中产生的所有有关董事的问题。董事会主席应当同意并且在必要时制定董事会的议程，确保定期举行董事会议。同时，董事会主席应当确保董事在董事会会议召开前获得相关信息，使他们在进行讨论和作出决策前就能够充分了解待议事项的全部情况。
董事会主席的角色还应扩展至配合独立董事的工作，促进执行董事与独立董事之间建立良好的关系，并对企业领导的责任进行明确的分工。董事会主席和首席执行官之间的分工应经过董事会的同意，并记录在一份职责声明中。首席执行官不应该兼任同一家公司的董事会主席。
对于投资者及其他外部的利益相关者或委托人，董事会主席是公司的代表。董事会主席的角色包括与股东的沟通。这种沟通是以法定的年报形式进行的。在许多管辖权内，董事会主席必须每年在年度股东大会和股东特别大会上以董事会主席声明的形式向股东致函。
四、独立董事、审计委员会在公司治理中的作用（★★）
董事会中大部分成员应当是独立董事。独立董事是指独立于公司股东且不在公司内部任职，并与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，能对公司事务做出独立判断的董事。应用在上市公司的层面上，独立董事只在上市公司担任独立董事之外不再担任该公司任何其他职务，并与上市公司及其大股东之间不存在妨碍其独立做出客观判断的利害关系的董事。
（一）独立董事的独立性
董事会应根据董事会成员披露的利益定期评估每个董事的独立性，以及将每个独立董事所申报的相关信息在企业年度报告的公司治理部分中作出披露。此外，每位董事的任期对于独立性的评估也是非常重要的，企业也应在年度报告中的公司治理部分披露每位董事的任期及独立董事的变动。
下列情形可能会影响独立董事的独立性：
1.最近5年内曾是公司或控股公司的雇员；
2.最近3年曾经在与公司重要部门有直接或者间接业务联
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