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境外投资企业项目情况
****************公司成立于****年，注册资本*****万元。是一家集研发、生产、销售、服务为一体的生产型的进出口综合企业，公司占地面积****平方米，建筑面积****平方米，总资产***亿元，现有员工****余人。公司主导产品：*****、*****二大系列******多个品种。产品****出口到欧美、东南亚、澳大利亚、中东等国家和地区。
通过数据分析，公司产品在国内市场占有比例减少，受到其它企业产品的有利竞争，国内市场增长机遇减少。目前我公司的***出口仍然以售后维修市场为主，但随着整体技术以及质量水平的提高，加上我公司*****产品出色的性价比优势，未来进入主机厂OEM市场的比例将逐渐提高。广阔的海外市场为****企业提供了良好的发展机遇。
鉴于以上各种因素，同时我公司又具有跨国经营及国外投资的实力，我公司“走出去”是完全有必要的。经过调研，我公司拟投资1000万元人币在美国洛杉矶建设*****销售公司。该公司成立后主要销售*****、*******、*******等汽车零部件。
浅议海外投资风险及其防范措施
【摘要】 当前，我国企业在海外投资面临着多重风险，本文论述了海外投资风险的主要特点，并以投资尼日利亚为例，论述了海外投资的市场和非市场两类风险，并建议从保障对外投资资金的安全性、采取多种措施防范汇率风险、建立财务预警系统以及加强资产管理提高营运能力等方面来防范风险。
【关键词】 海外投资 风险 防范
随着我国经济的稳步增长、全球金融危机导致的海外企业资金断裂以及人民币汇率的增强，都加快了我国企业近年海外投资的步伐，其中，非洲市场是我国企业对外投资的重要市场。尼日利亚地处西部非洲，是英联邦国家之一，完全承袭了英国的全套法律体系，具有完备的法律体系，尼日利亚是非洲最大的产油国和第二大石油出口国，经济对外依赖性较大。了解了尼日利亚的经营风险对其他非洲英联邦体制下的国家的中国企业具有一定的指导作用。尼日利亚拥有丰富的石油资源，近年来随着石油价格的高位运行，投资于道路、房建、电力等基础设施的投资额连年增长。而本国的施工力量和管理水平又不能满足该国强大投资需求，为此纷纷发包给外国企业。面对这种机遇，许多中国企业纷纷响应走出去战略，到尼日利亚从事工程项目的承揽。本文以投资尼日利亚为例对中国企业在海外投资面临的风险做简单的分析。
一、企业海外投资风险的主要特点
1、客观性
企业海外投资风险的存在是因为有各种决定风险的因素存在，它是不以人的主观意志为转移的。在各个项目的寿命周期内，风险无时不有、无处不在。只要存在海外投资行为，风险就不可消除。
2、不确定性
风险最本质的特征就是不确定性。投资风险的存在是确定和可观的，但是风险的发生却是不确定。海外投资风险的不确定性主要包括投资风险是否发生不确定、发生的时间不确定、发生的状态不确定以及海外投资风险的结果不确定。
3、海外项目投资风险的可变性
海外投资风险的可变性是指在项目的整个过程中，存在的各种风险在质和量上会随着项目的进行发生变化。在这个过程中，有些风险可能会得到控制，有些风险可能会发生并且得到很好的处理，但是在项目的进行的不同阶段都有可能产生新的风险。
4、海外投资风险的多样性以及多层次性
海外投资项目一般周期较长、规模较大、投资涉及的范围较广、风险因素的数量较多并且繁杂，这些都使得项目在寿命周期内面临着多种多样的风险。并且大量的风险因素有着错综复杂的内在关系，各个风险因素和外界产生交叉影响使得风险显现出多层次性。这也是海外投资风险的重要特点之一。
二、海外投资风险的表现形式
当前，我国企业在海外投资面临的风险可以分为市场风险与非市场风险两大类，其中，市场风险主要是指东道国的政策与法律风险、
政治风险、金融风险等，市场风险是指涉及到合同条款、企业内部运营、项目价值以及市场预测等多个方面。
1、非市场风险
（1）政治风险。政治风险是企业海外投资过程中最不可预期的风险，一方面是东道国家政局不稳定，民族冲突和宗教冲突此起彼伏，有时甚至爆发内战，使得建设项目毁约或者终止，这会给承包商带来巨大损失；另一方面是政治暴力事件。由于贸易保护主义的驱动，以及施工过程中由于劳动权益问题引发的罢工事件，常常会给企业带来很多被动。
（2）金融风险。我国公司海外投资的金融风险首先是来自东道国的债务危机风险。近些年，发展中国家的外债负担变得沉重，一旦东道国发生债务危机，海外项目的收入就难以汇入国内。其次，海外投资存在金融投机风险。当前，金融全球化增加了交易品种，各种套利资金和投机资金冲击着发展中国家的金融市场，发展中国家会经常发生资本外逃事件。再次，海外投资存在汇率风险。2008年底尼日利亚当地货币大幅贬值，在2008年12月至2009年1月期间，尼日利亚当地货币奈拉贬值幅度高达20%，央行奈拉兑美元的汇率（中间价）由117.82上升到144.01，以2008年12月1日在当地币资金存量117亿当地币为例，如果不采取措施，按照当时的汇率贬值幅度和时间，短短的两个月，当地货币贬值损失将达到1800多万美元，损失是惊人的。当地币的贬值将直接造成较大的汇兑损失。由于尼日利亚物资匮乏，我国公司工程材料和机械主要靠【海外投资项目】
从国内进口，当地币的大幅贬值，致使其在我国的购买力大幅下降，造成项目成本大大增加，如不及时防范将造成较大亏损。
（3）法律风险。我国公司在海外投资对东道国的法律法规和代理制度等相关规定没有充足的认识，在尼日利亚投资存在的税收检查风险，尼日利亚是世界上腐败程度最高的国家，系统、完善的税收制度和高度腐败的行为方式交织在一起，加大了工作难度。尼国基本采取预扣税制度，即在业主支付款项时就扣除5%的增值税和5%的所得税。年度内联邦税务局和地方税务局很少来企业进行检查。很多中资企业由于对当地国的税务制度和财务准则缺乏了解，未能建立完备的对外账务体系及报表。而当地的税务部门掌握了中资公司的情况，便采用评估征税，税额高，远远超过了企业的真实税收负担。如未及时缴纳，甚至带着警察来企业抓人，严重影响正常的经营秩序。
（4）其他非市场风险。除了以上非市场风险之外，我国公司对当地民俗习惯做法、宗教禁忌等缺乏认识，对工程量的变动和建材供应情况不熟悉，也会给项目施工带来不利影响；当地道路状况较差，司机安全意识淡薄，野蛮驾车，高速驾驶交通事故频发，导致施工车辆毁损；当地雇员偷窃事件时有发生，特别是当地雇员偷窃汽油、柴油，防不胜防，给企业造成一定的财产损失；企业从银行提取现金，容易被当地的匪徒盯上，从而遭受被抢劫的风险；发放雇员工资，由于是在施工现场进行，也容易引起不法分子的主意，从而存在抢劫的风险；尼日利亚的银行业比较发达且数目众多，但普遍规
模不大，缺乏健康有序的内部管理，部分商业银行经营不善，过度依赖政府存款；国际油价的不稳定给这些银行经营带来了不确定性和高度风险。
2、市场风险
（1）公司投标工作不够严谨。投标询价不准确，对项目现场和当地市场没有进行实地调查，对施工现场的勘察不够深也不够细，有些企业为此付出了高昂的代价。
（2）发展定位亟待落到实处，由于各种原因，很多海外公司缺乏长期扎根海外的行动和意识，这其实是公司在海外经营的大忌。
（3）海外公司的管理模式不够先进高效。主要表现为在与国际先进的建筑商相比，我国企业在发展理念和管理方法方面还存在明显的差距，决策效率不够高，资金老是不到位，物资设备保障上也存在问题，施工组织、劳务管理等不尽合理，施工现场的权责利不够明确。
（4）缺少海外经营人才，与企业在海外经营发展的速度和规模相比，我国企业在人才的厚度和深度上还远远不够，缺少熟悉国际市场的技术标准、国际操作规范以及和市场运行规则的人才，再加上理念和语言的差异，普遍存在与监理、业主沟通不到位的问题。
（5）对海外项目的监管不够。海外投资存在信息不对称、联系沟通困难、反映不及时等情况，需要企业在海外项目和集团总部之间监理一套指挥高效、反应迅速、监管有力的管理机制，能够针对各个项目的实际情况制定考核指标、充分落实经济责任、运用约束激
战 略 合 作
框 协 议
2014年12月 书架
战略合作框架协议
甲方：
地址：
电话：
传真：
法定代表人：
乙方：
地址：
电话：
传真：
法定代表人：
鉴于XX国天然牧场辽阔，人均草原面积居世界首位，拥有优良的牛羊肉品种，养殖成本较低，且区位优势明显；中国经济处于高速发展期，将大力进行丝绸之路经济带的建设。乙方长期致力于农业及畜牧业的开发及投资，在资金、人才、现代管理制度、市场品牌运作等方面具有较强的优势。
现甲乙双方友好协商，秉着共同发展、诚信合作的宗旨达成如下协议：
第一条、合作宗旨
1、双方在合作中建立的互信、惯例与默契是合作战略伙伴关系的基础，提高效率与共同发展是双方合作的目标和根本利益。
2、本协议的基本原则是自愿、双赢、互惠互利、相互促进、共 同发展、保守秘密、保护协作市场。
3、充分发挥双方优势，优势互补，提高竞争力，共同进行市场 开拓。
4、本协议为框架协议，应是双方今后长期合作的指导性文件， 也是双方签订相关合同的基础。
第二条、战略合作关系合作方式
1、将本着互利互惠、优势互补、长期合作、共同发展的原则，在羊、牛、乳业、饲料等领域开展长期合作，重点开展羊、牛养殖及其制品加工的合作；羊、牛及其制品的进出口检验检疫相关工作；将陆续对接启动一批项目，具体包括：畜牧养殖示范基地建设、抗灾救灾饲料基地建设、畜产品加工项目等。
2、充分利用XX国发展现代农业具有的比较优势和后发优势,发挥乙方在技术、资金、管理、市场等方面的优势,推动双方在农业标准、市场准入、原产地保护、品牌管理、农产品质量安全检测等多领域深
化合作。重点就优质蔬菜、精品水果等农产品生产、加工、销售环节与甲方进行对接,发展名优特农产品,推动农业资源优势互补,共同开拓国内外市场。
3、建立双方联系制度, 组成长期合作的工作班子，具体负责双方合作事宜的衔接和落实工作，确保合作项目尽快启动；同时，将定期召开工作班子联席会、高层见面会，共商合作事宜，协调项目推进。
4、开展多种形式的国际合作与技术交流，将科技人才信息交流纳入合作之中,鼓励两国畜牧业及农业专家、研发人员相互学习，培养种植、养殖技术人员，加强双方在政策规定、调研成果、工作经验等方面的信息交流。
第三条、甲方的权利和义务
1、甲方每年可以对乙方公司进行拜访、考察，以了解乙方产品 的生产过程和技术工艺水平。
2、积极完善相关政策，为乙方企业发展提供必要的政策、技术支持。发挥在土地资源、劳动力等方面的优势，积极搭建合作平台，提供税收、土地、政策、项目申报等各方面优惠，为企业发展提供良好的软硬件环境。
第四条、 乙方的权利和义务
1、乙方应接待甲方组织的相关考察，定期与甲方进行沟通交流，积极推进双方确定的合作项目。
2、乙方在XX国进行畜牧业及农业开发，应遵守XX国的法律、法规；同时，合法权益应受到尊重和保护。
第五条、保密
1、双方应对其通过工作接触和通过其他渠道得知的有关对方商 业秘密严格保密，未经对方事先书面同意，不得向第三方披露。
2、除本协议规定工作所需外，未经对方事先同意，不得擅自使 用、复制对方的技术资料、商业信息及其他资料。
第六条、本协议有效期 年,自20 年 月 日起至 年 月 日止。 如果双方对于彼此之间的合作感到满意，经双方同意则本协议将自动续延一年。
第七条、对于本协议中未约定的事宜，双方应友好协商解决。
第八条、本协议经双方签字盖章后生效，本协议一式四份，双方各执两份，各份具有同等法律效力。
甲方：（盖章） 乙方：（盖章）
法人代表/授权代表：（签字） 法人代表/授权代表：（签字）
2014年12月 日 2013年14月 日
我国企业海外投资面临的问题与对策
[摘要] 机遇与挑战并存。随着我国企业进军海外市场的深入，面临的问题与摩擦也接踵而至。我们应该理性、客观、批判的看待贸易交往过程中存在的问题。因此，系统地研究我国企业海外投资发展过程程，深入剖析海外投资中存在的问题，并科学地提出解决对策，对我国企业在更大范围内进行专业化、集约化、和规模化的跨国经营及全球战略的布局具有深远的意义。
本文通过研究我国企业海外投资的现状及问题，探讨如何正确处理海外投资过程中出现的问题，为我国企业海外投资提出有针对性和实用性的对策，为我国企业走出去战略铺垫根基。
[关键字]中国企业 海外投资问题 对策
Abstract：Opportunity and challenge coexisting. Along with Our country Enterprise March overseas market thorough, faced with the question and the friction also follows on somebody's heels. We should the rationality, objective; in the critique regarding trade contact process exist question. Therefore, systematically studies Our country Enterprise foreign investment developing process regulation, thoroughly analyzes the question which in the foreign investment exists, and proposed scientifically the solution countermeasure, carries on the specialization, the intensification to Our country Enterprise in the wide range, and the formalization transnational management and the global strategy layout has the profound significance.
This article through studies Our country Enterprise foreign investment the present situation and the question, how discusses correctly deals with the issue which in the foreign investment process appears, for Our country Enterprise foreign investment proposed has pointed and the usable countermeasure, walks the strategic upholstery foundation for Our country Enterprise.
Key words：Chinese enterprise foreign investment issue Countermeasures
一、前言
为弥补、突破国内资源禀赋约束和谋求更大的更大的市场，我国企业实
施“走出去”战略已是势如破竹。尤其是近年来随着我国经济的高速增长以及海外投资程序的简化，我国企业海外投资的步伐正日益加快。中国企业“走出去”既是商业发展的必然趋势也是我国推行国际战略的关键一招。海外投资对我国企业、国家发展为弥补、突破国内资源禀赋约束和谋求更大的更大的市场，都有深远的意义。
二、中国企业海外投资的现状分析
中国已经是国际投资舞台上重要的参与者。继2012首次位列世界第三大对外直接投资国以来，中国对外直接投资继续保持强劲增长态势，2014年中国全行业对外直接投资1160亿美元，同比增长15.5%。如果加上第三地融资再投资，2014年中国对外直接投资规模在1400亿美元左右，约高出中国利用外资200亿美元，中国已经成为直接投资资本净输出国。在行业分布上（见表１），租赁和商务服务业（以投资控股为主要目的）仍然是中国对外直接投资的最大行业，在2013年达到270.6亿美元，占中国对外直接投资总流量的25.09%。仅次于租赁和商务服务业的是采矿业（248.1亿美元，23.01％）、金融业（151亿美元，14％）以及批发和零售业（146.5亿美元，13.58％）。这四个行业占中国对外直接投资流量的75.7％。作为制造业大国，中国对制造业海外直接投资规模并不算大，这与中国国内仍具有成本优势有关。2013年中国海外制造业直接投资72亿美元，比上年还下降了16.96％。但官方公布的制造业对外直接投资数据很可能被低估了，混在了租赁和商务服务业中（王碧珺，2013）。王碧珺（2014）根据《BVD－ZEPHYR全球并购交易分析库》基于项目层面数据发现，制造业在投资额上是中国海外兼并收购第二大行业（22.48％），在项目数量上是第一大行业（29.66％），而且绝大多数制造业海外兼并收购以获取当地的先进技术、品牌和市场渠道为首要投资目的，投资目的地集中在美欧等发达经济体。
表1 2012—2013年中国对外直接投资流量行业分布
资料来源：《2012年度中国对外直接投资统计公报》和《2013年度中国对外直接投资统计公报》计算所得。
外直接投资统计公报》计算。
从中国对外直接投资流量前十位国家和地区的分布来看，离岸金融中心、发达经济体和资源类国家得到中国投资者的青睐（见表2）。其中，中国香港是中国对外直接投资最重要的目的地和中转地。2013年，58.3％ 的中国对外直接投
资流向了香港，达到628.24亿美元。中国对外兼并收购大多通过香港地区再投资完成，例如中海油收购加拿大尼克森公司100％股权项目、中石化收购美国阿帕奇公司埃及油气部分资产项目等。因此，以投资控股为主要目标的租赁和商务服务业是中国对香港地区直接投资最重要的行业，占2013年流量、存量的比例分别为28.1％、35.8％。除了香港地区之外，类似的投资中转地还包括开曼群岛和英属维尔京群岛。2013年中国对这两地的投资大幅增长，达到92.53亿美元和32.22亿美元，分别比上年增长了1018.9％和43.9％。
三、中国企业海外投资的特征
（一）行业结构不同
在中国的对外投资中，位于前三位的行业分别是租赁和商务服务、金融业和采矿业，这三者在国外投资中占60%。这说明中国对外投资的领域主要是提供服务，为中国城市化和工业积累资源和矿产品；而中国拳头产业一制造业，在国外投资中只占60%，这也说明虽然中国的劳动力优势大量下降，但对于传统制造业来说，大部分还没有迁出国门。
（二）地区结构不同
在中国的对外投资中，70％以上的资金投向亚洲，还有14％的资金投向拉丁美洲，锄的资金投向了非洲，综合在一起可以看出，中国对外投资的90，碉蝶中在发展中国家。但中国的主要贸易市场却集中在美洲和欧洲等发达国家，大量对外投资集中在发展中国家。这种发展模式表现了很多发展中国家的发展特征，体现了中国先周边再向外的发展思路，同时说明中国投资于发达国家的条件还不成熟，投资能力有待进—步发展。
（三）投资主体结构不同
中国对外投资中，国有企业占投资总量的三分之二以上，再就是有限责任公司，加在一起占投资总额900%以上。三分之二以上的投资者I澈国有企业占有，这种现象说明了我国国有企业在我国经济发展中的地位，同时也表明了国有经济在国家投资方面与民营经济存在很大区别，因此要求国家必须改变制度，保证民营经济与国有经济的同等地位，使民营经济的发展活力得以释放，同时也可以回避国外市场存在的大量投资风险。
2015-10-21 作者: 金杜律师事务所吕膺昊苏萌
在“一带一路”这个词成为热门之前，金杜的融资律师团队已和中资企业、政策性银行一起并肩战斗，完成了许许多多海外能源、矿产、电力和基础设施项目的融资交易，在不少领域开创了结构创新的先河。管理一个复杂交易，担当牵头法律顾问（lead counsel）并非深奥的know-how，但是要求法律团队有能力从无数个项目中经历成长甚至失败的教训，再逐一总结提炼，运用到下一个交易中，为客户解决新的难题。
以往常见的“走出去”融资律师总结多为框架性梳理，这一次我们希望化繁为简，将理论融入实践，从一些具有代表性的问题入手，写给正在准备进行走出去项目融资交易的企业及银行的业务或法务人员，作为操作中的提示和参考。前事不忘后事之师，我们相信每一个头疼过的难题和失败过的教训都有价值。
构建项目的可融资性（bankability） 与项目发起人不同，银行在项目融资中的收益主要由相对固定的费用和利息组成。因此，银行并不太关注项目是否有高额回报或者高速扩张，而是更为关注项目的稳定性，以及风险的可控性。项目依照经过市场检验的技术、按既定的建设工期和预算完工，在运营期产生符合预测的现金流，银行才能按期收回本金和利息。因此，如果项目发起人希望运用足够高的杠杆，尽早引入银行融资降低财务压力，则需要在项目初期即开始构建“融资价值”，也就是取得银行融资的多方面条件。
首先，具有说服力的还款能力是关键。银行需要关注项目的预期收入是否可以覆盖还款的金额和周期，除了收入金额满足还款金额，项目收入到账的时间点也需要与还款日匹配，需要考虑到延误到账会导致违约，而提前到账则会浪费利息成本。从项目借款方角度，在收入现金流丰沛的情况下，可以考虑达成更便利和节省成本的提前还款安排。如果贷款市场平均利差水平下降，借款方还可以考虑用借新换旧的方式进行再融资，以低利率的新贷款来替换高利率的旧贷款。
其次，控制各类风险有助于降低融资成本。项目的规划是否考虑到各种风险的防范至关重要，例如完工和超支风险、政治风险、汇率风险、环保合规风险等等。没有被妥善防范和化解的风险都可能导致融资的成本增加，甚至无法筹集足够的贷款资金来开展项目。而防范这些风险需要有详尽彻底的尽职调查、合理的规划和预测、充分的保险安排以及
项目相关主体之间合理的风险分担机制等方式支持。对于项目风险的管理，银行和借款人实际上是利益一致的。
另外，银行需要借款方达成严谨且有利的项目商务合同与融资文件对接。实践中，很多项目借款方的大部分商务合同已经谈妥，此时才着手引入银行融资，银行需要审阅全部商务合同并甄别风险。有些商务合同安排中出现的瑕疵问题会对融资造成实质性影响，例如原材料合同中的成本增加并未体现在销售合同中，导致利润水平不稳定；有些EPC合同中没有足够保护项目公司的承包商赔偿条款，以及拖延工期的保函措施等等，导致项目方无法针对建设完工的延误获得充分赔偿。因此，在商务合同谈判阶段即引入熟悉项目融资中银行信贷政策的律师团队，是更符合借款方利益的选择，合理支出的律师费可以显著降低后续取得融资的难度和成本。
选择无追索还是有限追索的融资结构 入行时，师傅告诉我们，项目融资应该是无追索的融资，也就是说银行所依赖的还款来源仅限于是项目公司自身，所取得的担保是全方位的项目资产担保，而不向项目发起人（sponsor）追索；对项目发起人有追索的，甚至完全依赖项目发起人资产负债表来评判贷款风险的，是公司融资（corporate finance）。
财力雄厚的特别是央企或上市公司母公司所提供的担保对于银行来说，可以说是最好的保障，早期的“走出去”项目融资大多采用以母公司担保为依托的结构。有了母公司保证，银行对于项目本身尽职调查的压力减轻，贷款评审的时间缩短，对所在国政治和法律风险顾虑也较小。
然而，对于项目公司和项目发起人来说，提供高额保证对自身可能造成较大负担，即形成了“不好看的报表”，很多大型企业特别是上市公司逐渐抗拒这种方式，特别是优质项目中，股东方常常可以说服参与竞争的多家银行放弃要求股东担保，而是仅依赖于项目资产担保。我们相信，无追索项目融资将是未来走出去融资的发展趋势，银行需要提升自身对项目风险识别和把握的能力，才能在优质项目的竞争中掌握主动。在近年，已经有主流银行开始接受各种形式的有限追索安排，比如项目发起人只在项目建设期内提供保证担保或成本超支担保，一旦项目验收完毕，银行即释放保证担保，仅依赖于项目资产担保。【海外投资项目】
对于政治高风险国家，银行也往往要求项目发起人在商业保险之外购买中信保等类似出口信用担保机构（ECA）的政治险。
搭建海外架构的考量因素 建立离岸公司、实施离岸架构是中资企业进行海外投融资的成熟模式。众所周知，合理搭建的海外架构可以取得诸如股东信息隐蔽、税务成本节省、便于利用海外融资以及分散商业风险等优点。对于项目融资而言，离岸架构还可以为银行在处置担保（特别是股权质押和项目全资产抵押）提供多种不同的处置选择，即依据商业条件或所在国法律便利程度，选择出售不同层级主体的股权或资产。
从项目融资的角度，对于离岸架构，银行和项目发起人通常应当考虑以下几个方面： 离岸架构是否真正实现税务成本最优化，这需要取得当地税务顾问的专业意见； 离岸主体所在地与中国或项目所在国是否存在税收协定；
离岸主体所在地的税法是否经常变化（例如很多欧洲国家陆续出台“穿透政策”，导致离岸主体无法享受原本筹划的税收优惠），以及是否对公司治理有相应的强制性要求，例如决策的做出需要股东在当地投票完成才能避免穿透的触发； 离岸主体所在地的股权质押或转让登记程序是否便利，手续完成所需时间； 在贷款或还款资金的流转中，各主体银行转账所需时间；
各主体所在地是否就担保合同在当地需缴纳高昂印花税；
对于高杠杆率融资而言，离岸主体所在地是否存在防止资本弱化
(thin-capitalisation)的约束性规定；
离岸主体所在地是否认可法定权利和实益权利相分离的信托安排，利用信托结构是否可以起到税负递延或税负减轻的效果。
设计担保结构
设计担保结构需要考虑很多因素，包括结构是否能覆盖项目全资产、担保物的处置是否能够不影响项目的持续运营、担保的执行是否会触发项目商务合同的终止、文本的合法有效和可执行性、登记完善、优先权顺序、担保物所在地法定执行程序等等。担保种类的选择也因不同交易特点而不同，作为银行需要考虑以下这些问题：
1. 项目融资常见的担保方式
保证担保——需要关注保证人是否已获得有效的公司内部和外部授权、是否违反
担保额度限制（如有）、保证人履约能力、政府担保的有效性和主权豁免问题（见下篇分析）；
不动产担保（土地、房产等）——需要关注所在国法律是否有对外国主体提供土
地抵押的限制、担保物是否在军事或敏感区域、是否有原住民领地问题、是否有多个项目导致的证照拆分的情况、所在国法律对不动产担保执行的速度和手续等； 有形动产担保（股权、机器设备及存货等）——需要考虑是否可以取得完整的多层级股权质押、动产担保如何确定担保物范围以及是否在担保执行时能够聘请到担保资产管理人等；
合同权益及应收账款担保（保险权益让与、商务合同权益让与）——需要澄清合同中是否对转让有限制、商务合同第三方是否知悉或同意设置担保、保险权益让与和银行被指定为保险第一受益人、复合型担保(composite policy)和连带担保(joint policy)哪种更利于贷款受偿、保险免赔条款是否对项目公司不利等。
2. 境外法律项下特有的准担保或担保方式 直接协议中的银行接管权（step-in right，也译为“介入权”）—— 在一些境外特许经营项目中，银行通常可以通过与EPC承包商、政府和项目公司签署直接协议（direct agreement）取得接管权，当承包商因项目公司违约而有权行使终止权时，先给予银行对项目的接管权，银行弥补其违约或经营不善的情况，在情况改善后再行使退出接管权（step-out right）。需要考虑的是，在银行是抵押权人的情况下，银行行使接管权接管是否会为自身带来更大的风险或责任；还需要关注触发接管的事件是否易于甄别、通知时间是否充分等操作性问题。出现危机时，采取接管不一定是银行最佳的选择，但保留接管权选项对银行有利。
浮动抵押（floating charge）——浮动担保区别于固定财产担保的特征，是债务
人可以在正常商业经营过程中处分担保物，不像传统的担保限制了担保财产的流转。与此相关的，银行通常要求借款方签署一份“debenture”或“general security deed”，在英美法系国家，它可以指有担保的债权，即通过签署debenture向银行就全部资产提供浮动担保。银行需要考虑该等浮动担保模式在项目资产所在地是否有登记要求，因为只有在满足全部担保完善手续后，担保在未来才具有可执行性（或才具有担保优先性）。
债权人间安排（inter-creditor arrangement）——如果用款项目中存在多层级贷
款（比如优先级贷款和夹层贷款，或针对项目所涉不同层级的控股公司或特殊目的公司分别提供的贷款），则不同级别的贷款人是采用分享同一担保资产池，还是各自分别取得不同的担保资产，也需要重点关注。无论采用何种方式，不同级别的贷款人之间在执行担保资产的时点、执行担保所得分配等方面，都需要用一
份债权人间协议来协调。这一法律文件，往往是多层级贷款结构中最为复杂、谈判焦点最集中的法律文件。 3. 境外担保会遇到哪些法律障碍
东道国审批——有些东道国会将境外贷款人取得位于该国境内的资产担保视为境外贷款人取得东道国资产权益或在东道国开展的投资，因此对于担保安排需要政府审批，比如澳大利亚的外国投资审查委员会（FIRB
）的审批。我们通常建议，借贷双方在确定境外担保结构之前，应征询东道国律师的专业意见，了解是否存在前置审批程序，并对获得批准的可能性作出预估。
（感谢阅读，未完待续）
上篇主题：
构建项目的可融资性（bankability） 选择无追索还是有限追索的融资结构 搭建海外架构的考量因素 设计担保结构
（接上篇）
政府担保与主权豁免
在一些发展中国家的政府特许经营项目中，通常可以取得东道国政府出具的保函，这对于取得融资可以起到决定性作用，因为融资主体可以依赖保函的主权信用评级。但对于银行来说，仍需要对主权担保的条款谨慎分析，特别是需要关注保函的可执行性：
1. 政府保函中需要有明确的放弃主权豁免的条款，例如：声明保函的性质为商业用途，对其可能享有的诉讼豁免和执行豁免明示放弃等。该等放弃主权豁免条款的起草方式需参考保函适用法律的对放弃主权豁免的要求，如某些法域可能对相关条款如何起到放弃主权豁免的效果有具体的措辞要求，又如某些法域下可能无法对主权做到完全、绝对的豁免。
海外投资项目面临的独特性风险及规避
摘要：海外投资项目往往面临更为复杂多变的国际环境，投资主体对项目风险的识别及控制能力决定了项目能否成功并持续发展。文章就海外投资项目所面临的独特性风险及其规避方法结合具体案例进行了分析和探讨。
关键词：海外投资项目；投资风险；风险规避；风险识别
一、海外投资项目风险概述
不同于国内投资项目，海外投资往往面临更为复杂多变的环境，如东道国独特的经济政策环境、独特的法律环境、独特的人文环境、独特的自然环境等都将对海外投资项目施加不同程度的独特性影响，因此在从事海外投资之前，应结合具体项目对所有风险进行充分识别、评估及控制，这是海外投资能否成功并持续发展的关键环节。
海外投资项目所面临的风险很多，这些风险在项目的不同阶段都不同程度地存在，从海外投资所面临的特殊环境出发，可将其概括为商业风险和非商业风险。
（一）商业性风险
商业性风险是由商品、服务、技术贸易的不确定性而给海外投资项目带来的各种不确定性，一般包括汇兑损失风险、税率风险、资源风险、本行业市场波动风险、东道国经济风险、财务风险、技术风险等。
（二）非商业性风险
境内投资项目更多的是考虑商业性风险，而海外投资项目受境内外双重政策和两国关系的影响显著，非商业风险比重相对较大，也更难以预测，有必要予以足够的重视。非商业风险一般包括国家风险、政治风险、信息不对称风险、社会风险、海外合作伙伴风险、自然风险等。
二、海外投资项目风险的独特性
国内投资项目在相对稳定的环境下进行，企业更多地关注项目本身的市场前景、内部收益率、投资回收期等，风险可预见性、发生概率、影响范围和后果相当较小，因此业主对风险的管理和控制能力较强，而海外投资项目由于要面临许多独特性风险，境内投资主体对风险的控制能力相对要弱，风险发生后的影响范围和损失相对要大的多，因此海外投资项目风险有其独特性，概括来说主要体现在以下几个方面：
（一）风险来源的复杂性
海外投资项目在境外进行，项目环境的复杂性必然导致风险来源的复杂性，如项目的审批和立项阶段的不确定性、关税、税收、环保及用工政策的变动、社会动荡、宗教冲突、政权更迭、内战、外来入侵、罢工等、信息判断失误、合作伙伴出现诚信危机等。
（二）风险之间更多的关联性
海外投资项目的各类风险并不是隔离的，而是互相交织和影响的，非商业的政治关系可能导致正常商业行为的转变，东道国从自身利益出发也可能将普通商业行为上升为政治筹码
进行限制，出现政治风险经济化、经济风险政治化现象，海外投资项目也会因区域性双边、多边贸易机制的影响，使外部风险内部化。
（三）风险事件的突发性
海外投资项目受突发事件影响的可能性更大，如突发性经济危机、政治事件、自然灾害、地区安全等。
（四）风险影响范围的广泛性
海外投资项目不仅涉及投资各方的利益，也涉及境外资金、人员安全，甚至给双边经贸乃至国家关系造成影响，影响范围更加广泛。【海外投资项目】
（五）风险发生后更大的危害性
海外项目涉及投资各方利益，也涉及投资主体的品牌形象，重大投资项目还涉及国家利益和形象，因此一旦出现问题，其危害性更大。
（六）风险可控性更差
海外投资行为更多是参照东道国的法律准则行事，受各种因素的制约，风险事件单纯依靠企业自身力量往往难以解决，必须依靠当地合作伙伴的力量、依靠熟悉当地法律、会计准则的本地代理公司、依靠驻在国领事馆甚至国家出面才能解决，从投资主体的角度看，其可控性相对更差，也更不容易解决。
（七）风险的可预见性更差
信息的缺失使海外投资行为显得更加盲目，而信息的准确和大量收集、分析有可能会延误工期、丧失机会，因此海外投资的风险信息更多是随着项目的进展而不断丰富的，每个阶段对下一阶段的可预见性风险不多。
（八）风险损失更难以追回
海外投资项目启动后发生的风险损失往往不可挽回，如已经投入的设备再运回国内，可能因费用很高而变得不可能。
（九）高危害、高概率风险比例相对更高
对国内投资项目，可能为高危害的风险，但相对发生概率极小，因此可以不作为评估、控制的重点，但海外投资项目同样的高危害风险其发生概率要高很多。如国家和地区安全形势，不同投资区域相差很大。
（十）风险的全局性
海外投资项目的不同阶段同样会面临不同的风险，但相对全局性风险更多，许多风险会伴随项目的全生命周期。如一些境外带料加工项目，只要有材料的进出口就会面临汇率、关税变化的风险，而同样的风险，境内投资项目可能没有或只是阶段性的风险。
三、海外投资项目风险控制策略
风险在海外投资项目的全生命周期内都不同程度地存在，即使是世界银行项目，也不能做到万无一失，中国许多有比较优势的企业在国内可以做得非常优秀，一旦走出国门往往变
得无所适从甚至造成无法挽回的损失，这其中投资主体的风险意识、风险评估及风险控制策略是三个重要的互相关联的因素。一般来说，海外投资项目风险的控制策略可概括为：
（一）防御策略
如停止经营活动、撤资、引入更多合作方、建立灵活的生产系统、控制市场销售、购买保险等。
（二）一体化策略
如通过将风险转移到企业外部或风险外部化来规避风险；通过政府公关、媒体公关和危机公关来获取来自政府、民意的理解和支持；通过本地股票和债务融资，扩大项目利益攸关方范围；通过员工本地化并尊重当地的风俗习惯，来更好地融入当地社会生活，这样在企业遭到风险时，当地劳工或工会组织为减少工人失业而可能会说服政府改变既定政策。
四、案例分析
根据海外投资项目风险的独特性，结合企业实际制订行之有效的措施并进行规避，是项目能否运作成功并长期生存的关键，下面结合某企业海外投资项目所经历的历史风险及其规避方法进行剖析，以期对已经或准备“走出去”的企业有所启发。
该海外投资项目在规划、设计、建设、运营的各个阶段，特别是项目前期，由于对市场情况以及当地的法律、政策、人文环境不熟悉，又是国内较早进行海外投资的项目，经历了海外投资企业普遍遇到的项目管理经验不足、风险意识不强而引起的种种困难。公司所经历的主要历史风险信息包括：
国际市场变动风险：公司1996年建成投产，1997年即发生亚洲金融危机，引发经济大萧条，国际钢铁市场风云突变，市场严重萎缩，需求不足，公司不能发挥规模效益，成本居高不下，造成亏损。
东道国政策变动风险：为保护本国垄断集团利益，东道国制定歧视性政策，如规定外资身份企业的进出口比例和土著股比例等。
合作伙伴风险：公司建设初期，由于合作伙伴资信问题而未能及时尽责的处理突发危机，使公司一度陷入困境之中。
管理风险：项目在建设期和运营前期，缺乏国际项目管理经验，施工、生产基本照搬国内做法，不按当地规定或惯例处理业务，也没有很好地利用当地各种有利资源，造成返工、停产现象时有发生。
汇兑损失风险：亚洲金融风暴给东道国造成巨大冲击，汇率大幅贬值，加之当时对汇率风险和融资风险估计不足，缺乏相应的海外投资保险和保值手段，造成巨大的汇兑损失，高负债率使项目融资困难。
法律诉讼风险：由于合作伙伴资信危机以及对东道国政策和法律法规的不熟悉，项目运作前期数度被卷入诉讼案件之
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