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2016司考民法讲义：违约责任形式。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。
1.实际履行
强制实际履行是补充性救济手段，有法律不能和事实不能的限制。上山杀虎，是法律不能，下海擒龙，是事实不能。
2.损害赔偿
损害赔偿的主要规则有四：其一，全部赔偿规则，违约方对于守约方因违约所遭受的全部损失承担的赔偿责任；其二，可预见规则，违约损害赔偿的范围以违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的损失为限；其三，损益相抵规则；其四，减损规则，一方违约后，另一方应当及时采取合理措施防止损失的扩大；否则，不得就扩大的损失要求赔偿。
3.违约金
违约金分为：（1）法定违约金和约定违约金，约定优于法定；（2）惩罚性违约金和补偿性违约金，补偿性为常态；（3）不履行的违约金、迟延履行的违约金和瑕疵履行的违约金，三者不可混淆。违约金可调整，要求调整一方要承担举证责任。 《合同法》第114条第2款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《合同法解释（二）》第27条规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”第28条规定：“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”第29条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'.”
4.定金
所谓定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，根据双方约定，由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱或其他替代物。
（1）定金的特征
定金是实践合同、从合同。
（2）定金的适用
①定金亦可适用于部分履行。
②“三金”的关系。违约金和定金不得同时适用；违约金和赔偿金对于同一违约行为，不能同时适用；定金和赔偿金可以合并适用。
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经济法总复习题
第一章 民法基础
一、法律规范
1．《中华人民共和国民法通则》第3、4、9、10、11、12、13、36、54、55、87、92、93、135、136、137、138、139、140
2．《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第6、131、132、168、171、172、173
3．《中华人民共和国物权法》第94、106
4．中华人民共和国侵权责任法》第6、7、37、41、42、46、47、
二、重要的法律术语
1.民法 2.平等原则 3.诚实信用原则 4.民事法律关系 5.善意取得
6.不当得利 7.无因管理 8.诉讼时效 9.时效中止 10.时效中断
三、思考题
1. 阐述民法的基本原则
2.我国《民法通则》对公民民事行为能力是如何规定的？
3.简述不当得利的构成要件
4.简述无因管理的构成要件
5.我国《民法通则》对诉讼时效期间是如何规定的？
第二章 个人独资企业法
一、法律规范
1.《中华人民共和国个人独资企业法》第2、6、8、11、18、28、31条
2.《个人独资企业登记管理办法》第6条
二、法律术语
1个人独资企业 2.无限责任
三、思考题
1. 个人独资企业的特征、责任形式
2. 个人独资企业设立条件及程序
3.个人独资企业中委托或聘用的管理人员的义务
4.个人独资企业的解散及其法律效力
第三章 合伙企业法
一、法律规范
《合伙企业法》第2、3、31、33、37、43、44、48、49、53、55、68、76
二、法律术语
1.合伙企业 2.特殊的普通合伙企业 3.有限合伙企业 4.连带责任 5..退伙
三、思考题
1．有限合伙企业与普通合伙企业的区别
2.有限合伙企业事务如何执行【2016最高法院民法通则意见这种赔偿不是违约责任】
3.合伙企业的债务清偿问题
5.入伙的效力
6.退伙有哪些情况？退伙后的效力如何？
第四章 公司法
一、法律规范：
1.《中华人民共和国公司法》第3、4、11、14、20、23、24、25、27、30、33、34、37、38、39、40、42、43、46、54、71、72、77、78、91、93、94、97、100、101、102、103、105、141、146、148、149、151、152、174、176、180、181、182 2. 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（一）》 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》
3.《公司登记管理条例》第14条第2款
二．法律术语
1.有限责任公司 2.股份有限公司 3.子公司 4.公司章程 5.累积投票制
三、思考题
1.有限责任公司和股份有限责任公司有何区别？
2.子公司的法律地位
3.公司章程的效力
4.股东享有哪些权利？
5.股东会的职权
6.董事会的职权
7. 董事、监事、高级管理人员的任职资格
第五章 合同法
一、法律规范
1. 《合同法》：第14、15、16、17、18、19、20、21、22、23、25、26、27、28、29、30、
32、34、35、36、37、42、47、48、49、50、51、52、53、54、55、61、62、63、64、65、66、67、68、69、73、74、75、90、91、94、96、97、107、110、111、113、114、115、116、117、128
2.《最高人民法院 关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第9、11、12、13、16、18、19、20、21、24、26
3.《最高人民法院 关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
二、法律术语
1.合同 2.要约 3.要约邀请 4.要约的撤回 5.要约的撤销 6.承诺 7.表见代理
8.同时履行抗辩权 9.后履行抗辩权 10.不安抗辩权 11.债权人的代位权
12.债权人的撤销权 13、违约责任 14.预期违约 15.违约金 16.不可抗力
三、思考题
1 ．要约的条件
2 ．要约和承诺的生效原则
3 ．要约与要约邀请的的区别
4 ．要约不得撤销的情形
5 ．承诺的条件
6 ．承诺的效力，承诺不发生效力的原因有哪些
7 ．合同的成立条件、成立的时间和地点
8 ．缔约过失责任的条件及违约责任的区别
9．合同生效的条件
10 ．无效合同的情形
11 ．效力待定合同有哪些情形
12 ．可变更、可撤销合同的适用情形
13 ．合同履行的规则
14．不安抗辩权的适用条件
15 ．债权人的代位权适用条件及效力
16 ．债权人的撤销权的适用条件及效力
17. 法定解除合同的情形
18 ．违约行为的表现形式
19 ．违约责任承担的方式
20．不适用继续履行的情形
第六章 担保法
一、 法律规范：
1.《担保法》：第12、17、18、19、28、33、37、41、43、54、63、66、82、84、87、89
2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第19、25、38、53、79、110、122
3.《物权法》第179、184、199、208、211、230、231、239
二、重要的法律术语
1.担保 2.一般保证 3.连带责任保证 4.抵押 5.质押 6.留置 7.定金
三、思考题
1.一般保证的特点
2.抵押的特征
3.阐述抵押的效力
4.质押的特征
5.留置权成立应具备的条件
6.同一财产抵押权、质押权、留置权并存时，担保物权的清偿顺序如何确定？
7．定金罚则
第七章 商标法
一、法律规范
1.《中华人民共和国商标法》：3、9、10、11、13、14、16、25、26、31、39、40、45、47、49、50、57、58
2.《中华人民共和国商标法实施条例》第18、19、50
3.《最高人民法院管理审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条、第2条
4.《驰名商标认定和保护规定》第2、3条
二、法律术语
1.商标 2.集体商标 3.证明商标 4.驰名商标 5.商标权
三、思考题
1.商标权的内容
2. 驰名商标的认定方式、认定标准及保护
3．商标注册的条件
4.商标注册的原则
5.侵犯注册商标专用权的行为有哪些？
第八章 专利法
一、法律规范
1. 《专利法》第2、5、6、8、11、15、22、23、24、25、28、29、39、42、48、51、56、57、62、68、69、70
2.《中华人民共和国专利法实施细则》
3.《专利代理条例》
4.《专利实施强制许可办法》
5.《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》
二、法律术语
1. 专利权 2.发明 3.职务发明 4.实用新型 5.外观设计
三、思考题
1.专利权的特征
2.发明授予专利权的条件
3.不授予专利权的几种情形
4.哪些情况属于职务发明？
5.专利申请的原则
6.专利权的内容包括哪些？
7.专利权有哪些限制？
8.专利权的保护
第九章 反不正当竞争法
一、法律规范
1.《中华人民共和国反不正当竞争法》第2、5、8、9、10、11、13、14条
2.《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》
3.《中华人民共和国反垄断法》
二、法律术语
1.反不正当竞争 2.商业贿赂 3.商业秘密 4.串通投标
三、思考题
1.不正当行为的特征
2.不正当行为的种类
3.商业秘密的法律特征
4.低价倾销行为的法律规定
第十章 产品质量法
一、 法律规范
1.《中华人民共和国产品质量法》第2、26——39、41、42、43、45、46
2.《中华人民共和国侵权责任法》
二、法律术语
1.产品 2.产品责任 3.产品缺陷
三、思考题
1.产品的界定及《中华人民共和国产品质量法》的适用范围
1.生产者的产品责任与义务有哪些？
2.销售者的产品责任与义务
3. 产品瑕疵责任与产品缺陷责任有什么不同？
4. 产品责任的归责原则
5.生产者、销售者的损害赔偿责任如何承担
第十一章 消费者权益保护法
一、 法律规范
《中华人民共和国消费者权益保护法》第2、7、8、9、10、11、12、13、14、15、16、、17、18、19、20、21、22、23、24、25、26、27、28、29、33、36、37、39、40、41、42、43、44、45、48、49、50、51、52、53、54、55
违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所应承担的民事责任。合同义务包括约定义务和法定义务，因此，违约责任是合同当事人不按合同约定或法律规定履行合同义务所应承担的民事责任。
合同一旦生效，即在当事人之间产生法律约束力。生效合同产生一个义务群，这个义务群主要包括四种合同义务：
1、主合同义务
主合同义务又称为主给付义务，是指合同关系所固有、必备并能决定当事人之间合同关系类型的基本义务。例如《合同法》第135条所规定的“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务”属于出卖人所负担的主合同义务《合同法》第159条所规定的“买受人应当按照约定的数额支付价款……”，属于买受人所负担的主合同义务。通过出卖人与买受人双方当事人所负担的主合同义务，即可判断出当事人之间的法律关系是买卖合同关系而不是借用关系或租赁关系。主合同义务是典型的约定义务，是生效合同关系里当事人所负担的最重要的合同义务。一方当事人不履行或没有完全履行主合同义务，往往会导致对方当事人合同目的无法实现，违反主合同义务而不具备免责事由的，须承担违约责任。
2、从合同义务
从合同义务又称为从给付义务，是指主合同义务之外，债权人可以独立诉请履行，以完全满足给付上利益的义务。《合同法》第136条所规定的“出卖人应当按照约定或交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料”义务，即为出卖人所应负担的从合同义务。从合同义务主要辅助主合同义务来实现交易目的，既可以由当事人在合同中作出特别约定，也可以根据交易习惯产生。违反从合同义务，须承担违约责任。
3、附随义务
附随义务是依照诚实信用原则所产生的合同义务，是一种法定义务，如《合同法》第60条所规定的“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”，即为附随义务。《合同法》第266条规定：“承揽人应当按照定作人的要求保守秘密，未经定作人许可，不得留存复制品或技术资料”，承揽人所负的这种保密义务，属于附随义务。就附随义务的具体内容而言，学者公认的有以下几种：
（1）注意义务，即债务人在履行债务时应尽到善良管理人或如同管理自己事务的注意；
（2）告知义务，又可分为：使用方法告知义务；瑕疵告知义务；业务上的告知义务；忠实报告义务；给付不能告知义务、债权让与和债务承担时，有关债权、债务的重要情事的告知义务；继续合同中影响合同履行情况的告知义务；保险合同中的危险告知义务；
（3）照顾义务，又可分为对债权人的照顾义务和对标的物的照顾义务；
（4）说明义务；
（5）保密义务。附随义务属法定义务，违反附随义务，须承担违约责任。但附随义务不具备执行力，
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